Договор коммерческой концессии и франчайзинг разница

Содержание

Договор коммерческой концессии | Договоры франчайзинга

Договор коммерческой концессии и франчайзинг разница

В российском законодательстве передача прав на нематериальную собственность регулируется договором коммерческой концессии. Этот документ описывает права и обязанности сторон (франчайзи и франчайзера), устанавливают особенности взаимоотношений. Соответственно, при покупке или продаже франшизы вы столкнетесь с необходимостью заключить этот документ.

Договор коммерческой концессии (ДКК) регулируется Гражданским Кодексом. В частности, статьей 54. Ни в каких нормах нет такого понятия, как договор франшизы. Поэтому вы должны не просто интересоваться темой ДКК, но и разбираться в общих понятиях до того, как вам придется столкнуться с процессом заключения этого документа.

Понятие ДКК

Чтобы детальнее разобраться, что такое договор коммерческой концессии, необходимо прочитать обозначение термина в Гражданском Кодексе. В данном случае по документу правообладатель за денежное вознаграждение предоставляет второй стороне доступ к правам нематериальной собственности во временное или постоянное пользование. Речь идет о праве использовать торговую марку, патенты, коммерческие тайны, слоганы, фирменный дизайн. Все это уже детально расписывается в самом документе.

Такой же договор применяется и в музыкальной сфере, в кинематографе, в литературе. Последняя редакция закона осуществлялась в июле 2018 года (при изучении закона обращайте внимание именно на актуальную версию).

Опытные франчайзи рекомендуют составлять договор по франшизе только в присутствии профильного юриста. Только так вы сможете учесть все детали и получить подробную расшифровку некоторых законодательных пунктов, написанных сложной терминологией.

Отличие ДКК от других видов соглашений

Очень важная деталь — это юридическое отличие договора концессии от других видов соглашений. Например, существует лицензионное соглашение. Но по нему вы можете купить право использовать один нематериальный объект. Это может быть технология приготовления пиццы или суши. Или, например, технология копчения колбасы для вашего действующего ресторана или производственного предприятия.

Запомните, по лицензионному соглашению вы не можете работать, как франчайзи.

Также нередко франчайзеры предлагают заключить стандартный договор оказания услуг, по которому они передают вам право на использование товарного знака. Это рационально только в случае использования инструкции к работе и при получении консультационной помощи при открытии бизнеса. При этом вы не будете обладать правом на использование существующего товарного знака, логотипа. Например, рационально по договору оказания услуг открывать различные обучающие школы и подобное, где самое важное — это система работы и используемые в работе материалы.

Перед тем, как просмотреть документы для франшизы от франчайзера, убедитесь, что правообладатель действительно зарегистрировал торговую марку и имеет патент от Роспатента. Обычно такие документы готовятся не менее 4-х месяцев. И некоторые недобросовестные продавцы франшиз пытаются продать право на торговую марку без ее предварительной регистрации.

Агентский договор — еще один вид документа, который может быть заключен между франчайзи и франчайзером. Он отличается тем, что обычно составляется для формирование дилерской (дистрибьюторской) сети в конкретном регионе. Но франчайзи в таком случае очень сильно ограничен и в вопросе распределения прибыли, и в вопросе принятия важных операционных решений. Если вы хотите в полноценном формате продать/купить франшизу, то этот тип документа подходит не на 100%.

Клиентский договор — это разновидность франчайзингового соглашения, при котором вы не передаете право на торговую марку. Но франчайзи открывает аналогичный бизнес в ином регионе, а вы оказываете консультационную и фактическую помощь (подбор поставщиков, помощь в выборе торгового оборудования, предоставление маркетингового плана и прочее).

Договор партнерства — один из форматов построения взаимоотношений, когда не передается право на использование торговой марки. Например, вы видите ресторан японской кухни и желаете открыть такой же, но с другим названием в ином регионе. Вы договариваетесь с владельцем/управляющим, подписываете договор партнерства. При этом вам оказывают фактическую помощь в открытии бизнеса, а вы оплачиваете эти услуги.

На что обратить внимание при составлении договора концессии

Договор коммерческой концессии во франчайзинге может содержать множество подпунктов, деталей. И не зря выше было написано о том, что при составлении документа его проверку лучше доверить юристу. Ниже мы выделим основные моменты, которые могут «испортить» документ соглашения между франчайзи и франчайзером. На эти детали следует обратить особое внимание:

  • Штрафные санкции в пользу правообладателя за нарушение условий пунктов документа.
  • Необходимость регистрации товарного знака перед заключением документа.
  • Обязанности франчайзера по предоставлению консультаций и оказанию иной помощи.
  • Отсутствие юридической защиты франчайзи.
  • Огромные роялти.

Разберем все подробно, начиная с первого пункта.

Штрафные санкции

Устанавливая материальные штрафы, стороны защищают себя от невыполнения условий. Чаще всего денежная ответственность накладывается за нарушение инструкции работы, за работу со сторонними поставщиками, за нарушение порядка, отчетности и прочее. Любой фактор, способный нарушить репутацию правообладателя, может послужить причиной взыскания штрафа. Это обыденная практика, но все условия и суммы нужно согласовать заранее. Не уместно устанавливать штраф в размерах месячной выручки или более для партнера — это может погубить его деятельность еще на стадии развития.

Регистрация торгового знака в Роспатенте

Многие юристы сталкиваются с ситуацией, когда франчайзи желает расторгнуть договор и, возможно, вернуть часть средств. Многие скажут, что это невозможно по условиям составляемого договора. Но на практике это реально, если окажется, что франчайзер предварительно не зарегистрировал торговый знак в Роспатенте. Действия правообладателя в таком случае можно квалифицировать, как безосновательное обогащение.

Ведь по составленному документу плата происходит за передачу прав использования торгового знака. А при отсутствии официальной регистрации ТМ оплата может считаться недействительной. Поэтому франчайзер должен убедиться, что все процедуры были выполнены в соответствии с законодательством. А франчайзи должен предварительно ознакомиться с устанавливающими право на ТМ документами.

Невыполнение франчайзером своих обязательств по договору

Еще одна часто встречающаяся ситуация — когда правообладатель не выполняет свои обязательства после того, как были уплачены в его пользу деньги. Недобросовестные владельцы франшиз могут не предоставлять весь пакет помощи, который необходим.

Кто-то на стадии обсуждения уверяет инвестора о будущих больших доходах, об отсутствии рисков, о круглосуточной помощи в работе. Но так происходит на всегда. По статистике, около 5% франчайзинговых пакетов создаются только для получения первичной прибыли.

Поэтому инвестору нужно изучить репутацию компании и учесть ответственность правообладателя за несоблюдением условий документации.

Как правило, стандартный договор франчайзинга (что это такое — вы уже знаете по началу данной статьи) предполагает со стороны продавца франшизы:

  • Консультационную поддержку на весь период работы.
  • Помощь в поиске помещения/места деятельности.
  • Помощь в оформлении дизайна интерьера/экстерьера помещения.
  • Юридические консультации.
  • Обучение сотрудников.
  • Контроль выполнения инструкций к работе.
  • Контроль качества.
  • Помощь в выборе/поиске поставщиков.
  • Предоставление торгового оборудования (продажа, аренда, контактные данные поставщиков).

Соответственно, покупатель франчайзингового пакета рассчитывает на фактическую помощь, которая снижает риск ошибки у начинающих предпринимателей. Обе стороны должны быть защищены в обязанностях по пунктам составляемого документа.

Ежемесячная комиссия — роялти

Очень внимательно стоит изучать вопрос оплаты роялти и паушального взноса. Обычно инвесторы встречают заманчивые рекламные заголовки, в которых указывается минимальная сумма или вовсе «кликбейт». Например, когда компания не взымает паушальный взнос. Фактически, продажа франшизы осуществляется бесплатно. Ведь ежемесячное роялти — это комиссия за пользование товарным знаком.

Но обычно сниженный паушальный взнос влечет за собой завышенную сумму роялти. И здесь нужно внимательно изучить условия. Некоторые компании для привлечения покупателей устанавливают скидки на роялти в первые месяцы работы.

Но уже через 6-12 месяцев некоторые сталкиваются с необходимостью платить по 30-45% от выручки правообладателю! Такие условия губительны для бизнеса, поэтому стоит застраховать себя и сформировать оптимальные условия оплаты роялти и паушального взноса.

Также убедитесь, что в паушальный взнос входит достаточно широкий набор бонусов в виде консультаций, базы поставщиков и подобного. Ведь из этого и формируется цена франчайзингового пакета.

Реальные истории предпринимателей: как не потерять инвестиции во франчайзинге

Чтобы вы могли конкретнее разобраться во всевозможных подводных камнях, мы прилагаем примеры историй, которые реально происходили в России.

Читайте также  Виды коммерческих юридических лиц и их характеристика

Например, некто Василий в течение 5-ти лет открыл в Москве три автомастерские с комплексами мойки (в разных районах). Но при учете высокой конкуренции рационально было расширяться в других регионах. Для этого было принято решение оформления франчайзингового пакета с дальнейшей его продаже желающим инвесторам.

Некто Роман являлся механиком на СТО, работая на протяжении 10-ти лет. Небольшие сбережения позволяли ему бросить работу и открыть свою небольшую мастерскую. Учитывая наличие постоянных клиентов и хорошую репутацию мастера, Роман разыскивает выгодную франшизу со стоимостью до 400 тысяч рублей (без учета инвестиций в открытие).

Роман находит объявление Василия, и они встречаются для обсуждения деталей.

После согласования всех деталей наступает пора подписания договора концессии.

Документ содержит следующие пункты:

  • Требования к помещению (Роман должен найти гаражные помещения со свободным заездом и площадью от 100 квадратных метров, с проведенными коммуникациями).
  • Требования по дизайнерскому оформлению интерьера/экстерьера (у Василия уже есть фирменный стиль и логотип с ярким придуманным персонажем).
  • Требования по набору персонала (у Василия работают спецы с опытом, они же носят фирменную одежду и вежливы с каждым клиентом).
  • Требования к регламенту работы (время работы, стоимость услуг, перечень услуг и иное).
  • Финансовые вопросы (сумма паушального взноса, ежемесячное роялти).
  • Ответственность сторон (включая денежные штрафы за нарушение условий договора).
  • Права и обязанности.
  • Контактные данные (правообладатель и заявитель).

В данном договоре нужно указать и регистрационный номер товарного знака в Роспатенте, если таковой имеется.

Только с таким перечнем договор концессии может считаться полноценным. Примечательно, что единого шаблона этого документа нельзя найти в Сети. Все экземпляры разные и составляются под конкретные условия, под конкретную сферу деятельности.

Запомните, что даже покупка франшизы кофейни или киоска с мороженым требует соблюдения всех описанных выше юридических норм.

Сегодня франчайзинг — один из самых развивающихся форматов в предпринимательстве. Крупные и малые компании выходят на новую стадию масштабирования посредством поиска партнеров и покорения новых регионов через франчайзинг. Правильно заключите сделку и вы станете владельцем перспективного бизнеса!

Источник: https://franchise.homemarket.ru/stati/dogovor-kommercheskoy-kontsessii-dogovory-franchayzinga

Договор коммерческой концессии (франчайзинга)

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) — это соглашение, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в т.ч. право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (ст. 1027 ГК РФ).

Сущность и значение договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Экономическая суть франчайзинга — расширение коммерсантом сферы собственного бизнеса за счет передачи другому, как правило, территориально отдаленному предпринимателю:

    • права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение) и
    • охраняемой информации о способе изготовления, технологии и т.д. (ноу-хау).

Передача этих имущественных прав сопровождается передачей коммерческого опыта, обучением персонала, оказанием информационной и иной поддержки.

Коммерческая концессия предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном сторонами объеме и территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

Договор коммерческой концессии является консенсуальным; возмездным; двусторонним.

Договор коммерческой концессии заключается на определенный срок или без определения срока.

К договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям главы 54 ГК РФ и существу договора коммерческой концессии.

Субъекты договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть только

    1. коммерческие организации и
    2. граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Форма договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся (ст. 1028 ГК РФ).

См.

Административный регламент исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством РФ, утвержденный приказом Министерства образования и науки РФ от 29 октября 2008 г. N 321

Договор коммерческой концессии имеет силу для третьих лиц только после его регистрации. Данное правило распространяется и на случаи изменения договора.

Существенные условия и содержание договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Предметом договора коммерческой концессии является передаваемый правообладателем пользователю комплекс имущественных прав, включающий права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение) и охраняемую информацию (ноу-хау).

К существенному условию договора коммерческой концессии относится вознаграждение, которое может выплачиваться пользователем правообладателю в форме (ст. 1030 ГК РФ):

    • фиксированных разовых или периодических платежей,
    • отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или
    • в иной форме, предусмотренной договором.

договора заключается в установленных законом обязанностях сторон.

Правообладатель обязан (ст. 1031 ГК РФ):

    1. передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии;
    2. проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
    3. обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028);
    4. оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
    5. контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Пользователь обязан (ст. 1031 ГК РФ):

    • использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
    • обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
    • соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
    • оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
    • не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
    • предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
    • информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Являются ничтожными условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории (ст. 1033 ГК РФ).

Исполнение и прекращение договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены не противоречащие антимонопольному законодательству ограничения прав сторон. Так, в обязанности пользователя могут быть включены следующие условия (ст. 1033 ГК РФ):

    • не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
    • отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
    • обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;
    • обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
    • обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ответственность правообладателя:

    1. субсидиарная — по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии;
    2. солидарная — по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя.

Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

Читайте также  Может ли религиозная организация заниматься коммерческой деятельностью?

В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

Подлежит государственной регистрации (ст. 1037 ГК РФ):

  1. досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также
  2. расторжение договора, заключенного без указания срока.

Каждая из сторон договора коммерческой концессии во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону:

    1. договора, заключенного без указания срока его действия, — за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок;
    2. договора, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, — не позднее чем за 30 дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.

Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:

    • нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;
    • грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;
    • нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.

При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право (или обязанность) пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на согласованных с правообладателем условиях субконцессии (ст. 1029 ГК РФ).

Договор коммерческой субконцессии:

    1. не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается;
    2. является недействительным, если недействителен основной договор коммерческой концессии;
    3. как правило, при прекращении основного договора права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по основному договору) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору;
    4. пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

Источник: https://jurkom74.ru/ucheba/dogovor-kommercheskoy-kontsessii-franchayzinga

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии является одной из самых значимых и юридически сложных сделок с интеллектуальной собственностью. Договор коммерческой концессии зачастую именуют также договором франчайзинга, хотя некоторые экономисты и юристы призывают не смешивать эти понятия. Наиболее известные франшизы – «McDonald’s», «Subway», «Starbucks».

С экономической точки зрения, франчайзинг представляет предпринимательские отношения, в которых одна сторона предоставляет право на ведение бизнеса под своим именем и предоставляетдругой стороне необходимые для этого технологии за согласованную плату.

Мы же в этой статье обратимся к юридическим аспектам договора франчайзинга по российскому законодательству: требуется ли регистрировать договор, каковы его стороны и существенные условия.

Договор коммерческой концессии – это соглашение правообладателя (франчайзера, franchiser) и пользователя (франчайзи, franchisee), по которому правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта, включая право на товарный знак и другие предусмотренные договором объекты интеллектуальной собственности. Понятие договора франчайзинга закреплено в статье 1027 Гражданского кодекса.

С юридической точки зрения, договор коммерческой концессии представляет разновидность лицензионного договора с множественностью объектов интеллектуальной собственности в предмете договора. Поэтому согласно п.4 ст.1027 ГК к договору франчайзинга применяются положения части IV Гражданского кодекса о лицензионном договоре. Отличить договор коммерческой концессии от лицензионного договора позволяют следующие признаки:

  • предоставление права использования нескольких связанных между собой объектов интеллектуальной собственности разного вида (например, товарный знак, произведения дизайна, ноу-хау, патенты, коммерческое обозначение). Как правило, лицензия предоставляется на один объект или на несколько объектов одного вида (например, несколько фонограмм, охраняемых смежными правами);
  • предоставление права на использование зарегистрированного товарного знака является обязательным признаком договора франчайзинга по российскому законодательству. Это объясняется тем, что договор коммерческой концессии в первую очередь предполагает использование имиджа и деловой репутации, созданных в результате активной рекламы и длительной работы на рынке. Трансферт технологий по коммерческой концессии вторичен по отношению к средствам индивидуализации;
  • широкий перечень прав и обязанностей сторон договора, связанных с поддержанием единых стандартов производства и продвижения товаров и обслуживания клиентов. Потребитель, приобретая товары или услуги, любого пользователя по договору франчайзинга, должен быть уверен в одинаковом качестве таких товаров и услуг. Потребителя интересует не конкретный производитель, а бренд. Условие об обеспечении единых стандартов качества товаров, кстати, устанавливаются в лицензионном договоре на товарный знак, но в нем кооперация между сторонами менее активная.

Таблица №1. Отличия лицензионного договора от коммерческой концессии

Таким образом, договор коммерческой концессии предполагает тесное сотрудничество между правообладателем и пользователем по вопросам использования комплекса объектов интеллектуальной собственности, включающего в любом случае как минимум один товарный знак.

2. Стороны договора коммерческой концессии

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь. Ими могут быть только коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели, т.к. договор франчайзинга всегда заключается в целях ведения предпринимательской деятельности, направленной на извлечение прибыли.

На стороне правообладателя в договоре могут выступать, собственно, сами правообладатели, а также доверительные управляющие. Впрочем, второй случай является исключительным, что в том числе связано с противоречивой практикой Роспатента по регистрации договоров доверительного управления товарными знакамии регистрации договоров, заключенных доверительным управляющим. В субконцессионном договоре на стороне правообладателя выступает пользователь по основному договору.

Второй стороной договора коммерческой концессии является пользователь, который, как было сказано ранее, должен являться коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем. Фактически, при франчайзинге правообладатели часто предъявляют ряд дополнительных требований: опыт работы на рынке, количество работников, наличие недвижимости в собственности, хорошая деловая репутация, количество активов. Но эти требования являются экономическими, а не юридическими, поэтому в этой статье не рассматриваются.

Периодически сторон коммерческой концессии также именуют франчайзером (franchiser) и франчайзи (franchisee). Особенно часто эти варианты встречаются в договорах, составленных иностранными лицами и подчиненных английскому или американскому праву. По российскому законодательству, названия правообладатель и пользователь более корректны.

3. Существенные условия договора коммерческой концессии

Существенные условия договора франчайзинга – это условия, минимально необходимые и достаточные для заключения договора. Если хотя бы одно существенное условие не согласовано, договор коммерческой концессии является незаключенным, даже если подписан сторонами, и не порождает юридических последствий.

К сожалению, на практике я не раз встречал ситуацию, когда стороны составляли договор на 20 страницах, писали в нем все что угодно, но правильно не индивидуализировали его предмет, в связи с чем ФИПС отказывал в его регистрации.

Итак, договор коммерческой концессии должен содержать следующие существенные условия:

a. Предмет договора путем указания на комплекс объектов интеллектуальной собственности и предоставление права на их использование по концессии. Каждый из объектов должен быть достаточно индивидуализирован. Технически это легче сделать в приложении к договору в виде таблицы. Если объект проходил государственную регистрацию, следует указать реквизиты официального документа.

Так, в России обязательно регистрируют товарные знаки, изобретения, полезные модели и промышленные образцы и некоторые другие результаты интеллектуальной деятельности, но они редко предоставляются по коммерческой концессии. Коммерческие обозначения, произведения дизайна и ноу-хау не регистрируются, поэтому стороны должны индивидуализировать их путем подробного описания.

b. Вознаграждение правообладателя. Цена франшизы обычно состоит из двух частей – единовременного первоначального платежа (license fee) и роялти (royalty). Роялти – это периодический платеж в процентах от дохода или прибыли пользователя. Кроме того, часто договор может предусматривать гонорар успеха (success fee), который уплачивается правообладателю при достижении определенного минимального размера прибыли. Однако договор коммерческой концессии может содержать условие о вознаграждении в другой форме.

c. Область предпринимательской деятельности и способы использования комплекса исключительных прав. Это существенное условие франчайзинга регулирует, как пользователь вправе использовать предоставленный ему комплекс исключительных прав. Например, вправе ли он при производстве товаров экспортировать их в другие страны.

d. Требования к качеству товаров, работ и услуг. Это условие, с одной стороны, защищает пользователя, который вправе требовать от правообладателя передачи документации, которая позволит выпускать товары в соответствии с требованиями к их качеству. С другой стороны, это условие защищает правообладателя, т.к. он имеет право расторгнуть договор, если пользователь неоднократно нарушает требования к качеству. В-третьих, это условие защищает потребителей, которые должны во всех предприятиях франчайзинговой сети получать товары и услуги одинакового качества.

Читайте также  Может ли НКО заниматься коммерческой деятельностью?

4. Другие условия договора франчайзинга

Договор коммерческой концессии – один из самых сложных договоров в российском праве, поэтому многообразие его условий охватить довольно сложно. Во многом они зависят от области предпринимательской деятельности и комплекса исключительных прав. Перечислю ниже наиболее стандартные условия договора франчайзинга, не относящиеся к существенным:

  • территория использования интеллектуальной собственности;
  • срок действия франчайзинга. По умолчанию, он равен сроку действия лицензионного договора, т.е. пяти годам;
  • право (а иногда обязанность) пользователя заключать субконцессионные договоры;
  • обязанность правообладателя поддерживать в силе исключительные права на товарные знаки и иные объекты, а также последствия несоблюдения этой обязанности;
  • запрет правообладателю и/или пользователю заключать договоры коммерческой концессии с другими лицами;
  • условия об обязательности для пользователя ценовой политики, предложенной правообладателем;
  • обязанность пользователя предварительно согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений.

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, причем ее несоблюдение влечет недействительность договора. Напомню, общее правило, установленное Гражданским кодексом РФ, состоит в том, что несоблюдение простой письменной формы лишь лишает возможности ссылаться на свидетельские показания. Впрочем, представить заключение столь сложного договора в устной форме сложно.

Регистрация договора коммерческой концессии требовалась до 1 октября 2014 года. С этой даты вступили в силу изменения в часть 4 Гражданского кодекса и регистрация договоров по интеллектуальной собственности, в т.ч. регистрация договоров франчайзинга была отменена.

Несмотря на то, что договор коммерческой концессии не регистрируется, его сторонам все-таки придется обращаться в Роспатент. Дело в том, что регистрации подлежит предоставление прав по коммерческой концессии в отношении тех объектов, исключительное право на которые возникает в силу факта регистрации.

Это такие объекты интеллектуальной собственности, как товарные знаки, патенты и селекционные достижения.

Для государственной регистрации коммерческой концессии требуется совершить следующие действия:

  • уплатить патентную пошлину в установленном размере;
  • подать в Роспатент заявление о регистрации, подписанное обеими сторонам договора. Если заявление подписано только одной стороной, то к нему нужно приложить один из следующих документов:
  • подписанное сторонами уведомление о передачи прав по коммерческой концессии ИЛИ удостоверенную нотариусом выписку из договора ИЛИ сам договор коммерческой концессии.

Регистрация обычно занимает 2,5-3 месяца, если у Роспатента не возникает каких-либо оснований для направления запроса. Если такие основания все-таки есть, срок регистрации договора коммерческой концессии с учетом почтовой пересылки документов может затянуться до полугода. Поэтому настоятельно рекомендую внимательно подходить к составлению комплекта документов.

Как мы видим, договор коммерческой концессии с юридической точки зрения действительно довольно сложен. За рамками этой статьи еще остались вопросы ответственности, изменения и расторжения договора франчайзинга. Надеюсь, на практике Вам не придется с ними сталкиваться. Коммерческая концессия способна приносить значительную прибыль как правообладателю, так и пользователю, поэтому обратите внимание на нее и тогда, когда будете планировать развитие уже известного товарного знака и тогда, когда только планируете выходить на рынок.

Ключевые слова: договор коммерческой концессии, договор франчайзинга, стороны коммерческой концессии, отличия лицензионного договора от договора франчайзинга, регистрация договора коммерческой концессии, исключительное право

Источник: https://sumip.ru/biblioteka/intellektualnaya-sobstvennost/dogovor-kommercheskoj-koncessii/

В чем разница между франчайзингом и коммерческой концессией

В российской практике договоры франчайзинга регулируются правилами главы 54 ГК. В чем отличие от концессии.

В российском законодательстве нет понятия «франчайзинг». Эти отношения регулируются положениями главы 54 ГК РФ. По договору одна сторона (правообладатель, франчайзер) предоставляет другой стороне (пользователь, франчайзи) право использовать в предпринимательской деятельности комплекс своих исключительных прав (в том числе, право на товарный знак и др.). Пользователь обязуется платить вознаграждение правообладателю (ст. 1027 ГК РФ).

Предмет договора может выглядеть так:

«Согласно настоящему договору, Правообладатель обязуется предоставить Пользователю за вознаграждение на указанный в договоре срок право использовать в предпринимательской деятельности Пользователя комплекс принадлежащих Правообладателю исключительных прав, а именно: право на коммерческое обозначение Правообладателя, товарный знак и знак обслуживания.

Вознаграждение за пользование комплексом исключительных прав составляет 5 процентов от суммы ежемесячной выручки и выплачивается в форме периодических платежей в следующие сроки: ежемесячно не позднее 10-го числа месяца, следующего за месяцем получения выручки. Денежные средства перечисляются на расчетный счет Правообладателя».

Несмотря на сходство франчайзинга и коммерческой концессии, они имеют существенные отличия. Франчайзинг подразумевает более высокий уровень коммуникаций между правообладателем и приобретателем прав. В частности, он включает оказание приобретателю технического, консультативного и иного содействия, а также контролирует его действия.

Для франчайзи преимущества построения бизнеса на основе франчайзинга состоят в том, что небольшая компания получает возможность развиться, используя известный бренд. При этом не нужно нести большие расходы на продвижение бренда, можно получить доступ к уникальным технологиям и инструментам организации бизнеса.

Используя преимущества франчайзинговых инструментов, необходимо учитывать правовые риски для франчайзи.

Именно франчайзер определяет правила и стандарты ведения бизнеса, находит регионы, в которых его бизнес будет присутствовать (или не присутствовать), определяет критерии отбора франчайзи, а также контролирует выполнение франчайзи принятых стандартов ведения бизнеса.

В чем состоят обязанности приобретателя

В обязанности приобретателя входит:

  • обеспечить соответствие качества производимых им товаров (работ, услуг) качеству аналогичных товаров, производимых правообладателем;
  • использовать комплекс переданных ему исключительных прав так, как их использует правообладатель. В частности, это касается указаний относительно внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений;
  • оказывать покупателям дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
  • не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую конфиденциальную информацию;
  • информировать покупателей наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение по договору коммерческой концессии.

Такие правила следуют из статьи 1032 ГК РФ. Неисполнение обязанностей может повлечь за собой не только штрафные санкции, но и расторжение договора. В результате франчайзи потеряет средства, инвестированные в этот бизнес.

Из практики. Суд по интеллектуальным правам признал законным расторжение договора коммерческой концессии в одностороннем порядке, так как приобретатель прав нарушил условия договора (постановление от 25.12.14 № С01-1256/2014 по делу № А40-24910/2014).

 Правообладатель обратился в суд с требованием признать недействительным решение Роспатента об отказе в государственной регистрации расторжения договора коммерческой концессии о предоставлении права использования товарного знака. Как утверждал представитель Роспатента, в период рассмотрения заявления о расторжении договора в одностороннем порядке срок действия договора уже истек.

Кроме того, расторгнуть договор стороны должны были не путем одностороннего отказа, а по соглашению сторон (п. 1 ст. 452 ГК РФ). Поэтому Роспатент отказал в регистрации заявления. Но суды отметили, что по условиям сделки у правообладателя было право отказаться от договора в одностороннем порядке, если пользователь нарушит свои обязательства. Правообладатель заранее письменно уведомил пользователя о расторжении сделки.

При этом пункт 2 статьи 1037 ГК РФ прямо предусматривает обязанность регистрировать досрочное расторжение договора коммерческой концессии. А Роспатент обязан внести сведения об этом в реестр. В связи с чем оснований для отказа в регистрации у Роспатента не было. Суд удовлетворил требования правообладателя.

Суды также указывают на правомерность взыскания задолженности и неустойки, если пользователь нарушит обязанности по договору. Например, правообладатель по договору передал право использовать комплекс исключительных прав на ресторан, а пользователь обязался ежемесячно оплачивать роялти из расчета 4 процента от объема продаж.

Но с даты открытия ресторана пользователь прекратил исполнять свои обязанности по оплате вознаграждения. Он ссылался на то, что правообладатель не провел обучение сотрудников, не выдал инструкции по работе с системой и стандартами, а также не приехал на открытие ресторана.

Но суд признал возражения пользователя несостоятельными и удовлетворил требования правообладателя (постановление Суда по интеллектуальным правам от 14.07.14 № С01-604/2014 по делу № А40-90450/2013).

Какие неудобные условия договора следует учесть

12 самых неудобных условий для пользователя, которые могут присутствовать в договоре:

  1. продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
  2. соблюдать кодекс корпоративной этики правообладателя;
  3. полностью раскрывать правообладателю свои показатели экономической деятельности, включая те, которые не относятся к общедоступной информации;
  4. страховать свою ответственность перед правообладателем;
  5. платить высокие штрафы правообладателю за нарушения договора;
  6. защищать интеллектуальную собственность правообладателя от нарушений со стороны третьих лиц за свой счет, отслеживать такие нарушения за свой счет;
  7. использовать только определенных подрядчиков при строительстве торговых точек;
  8. представлять избыточную отчетность;
  9. претерпевать избыточный контроль со стороны правообладателя (частые проверки, отвлекающие ресурсы);
  10. согласовывать оптовых покупателей с правообладателем;
  11. согласовывать место, площадь и прочие характеристики новых торговых точек с правообладателем;
  12. покупать весь товар, который предложит правообладатель.
  • Франшиза: на что обратить внимание при покупке. Риски франчайзи

Источник: https://www.law.ru/article/20809-qqe-16-m6-09-06-2016-franchayzing-i-dogovor-kommercheskoy-kontsessii-shodstva-i-razlichiya